近日，新華信托破產(chǎn)一事在業(yè)界掀起不小波瀾，對家族信托客戶震動尤大。雖綜合《信托法》、《信托公司管理辦法》等規(guī)定來看，信托公司破產(chǎn)不會影響家族信托的有效存續(xù)，但更換受托人則是不得不為的。對于新受托人的選任，按《信托法》規(guī)定，首先依照信托文件規(guī)定選任新受托人；信托文件未規(guī)定的，由委托人選任；委托人不指定或者無能力指定的，由受益人選任；受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護人代行選任。新受托人選定后，原受托人應向新受托人辦理信托財產(chǎn)和信托事務的移交手續(xù)。但目前對于新受托人選定后新信托合同的締結(jié)問題，則未有詳文規(guī)定。本文嘗試對此問題作一初步探討。

一、是否有必要締結(jié)新的信托合同？

?

在家族信托的設立方式上，絕大多數(shù)委托人系采取簽署信托合同的方式，極少數(shù)采取遺囑方式。信托合同是委托人與受托人協(xié)商一致的結(jié)果，其間體現(xiàn)了委托人設立家族信托的信托目的、信托財產(chǎn)的投資范圍和管理方法、受益人的范圍及受益權(quán)內(nèi)容等，極為重要，是家族信托的基石文件。那么新受托人產(chǎn)生后，新受托人會自動承繼原信托合同嗎？需不需要締結(jié)新的信托合同呢？

（一）新受托人不會概括承繼原信托合同項下權(quán)利義務條款

首先需要明確的是，新受托人雖然取代了原受托人在信托法律關系中的受托人法律地位，但《信托法》并未規(guī)定原受托人與新受托人之間存在原信托合同項下的權(quán)利義務繼受關系。事實上，法律也不能作此規(guī)定，因為原信托合同不能反映新受托人的訴求。新受托人在行為規(guī)范、信托財產(chǎn)投資范圍和管理方法、信托報酬收取等方面會有自己的考量，不會完全與原受托人一致，故新受托人會要求擬定符合自己訴求的新的信托合同。

或有人提出，《保險法》的規(guī)定是否可資借鑒？《保險法》第九十二條規(guī)定，經(jīng)營有人壽保險業(yè)務的保險公司被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)的，其持有的人壽保險合同及責任準備金，必須轉(zhuǎn)讓給其他經(jīng)營有人壽保險業(yè)務的保險公司；不能同其他保險公司達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議的，由國務院保險監(jiān)督管理機構(gòu)指定經(jīng)營有人壽保險業(yè)務的保險公司接受轉(zhuǎn)讓。就此，筆者認為人壽保險合同與信托合同的實質(zhì)特性有所不同，比較而言，人壽保險合同非常標準化，而信托合同的個性化則更強，委托人與受托人之間的信任關系起到了更加重要的作用，因此，不宜由原受托人與新受托人進行信托合同的轉(zhuǎn)讓。

（二）是否可以不締結(jié)新的信托合同？

或有人說，受托人破產(chǎn)更換新受托人情形下，相關法律法規(guī)并未明確要求重新締結(jié)信托合同，那么是不是可以不締結(jié)新的信托合同呢？就此筆者持贊同意見，原因如下：（1）《信托法》第八條規(guī)定，設立信托時應采用簽署信托合同等書面形式，而在變更受托人情形下，家族信托已然設立并存續(xù)，不簽署新的信托合同并不會影響家族信托的有效存續(xù)。（2）依《信托法》第九條，信托合同的必備條款包括：1、信托目的；2、委托人、受托人的姓名或者名稱、住所；3、受益人或者受益人范圍；4、信托財產(chǎn)的范圍、種類及狀況；5、受益人取得信托利益的形式、方法。這些事項可以說在受托人變更時已全然為確定之事實，且不影響新受托人之具體履職義務標準及規(guī)范，因此不重新締結(jié)信托合同并不會導致家族信托缺少必備條款。綜上，可以說，從法律上講，締結(jié)新的信托合同不是家族信托繼續(xù)存續(xù)的必要條件，事急時甚至可以不締結(jié)新的信托合同。

（三）有無必要締結(jié)新的信托合同？

雖然從法律上說，締結(jié)新的信托合同不是家族信托繼續(xù)存續(xù)的必要條件，但事實上締結(jié)新的信托合同非常有必要：無論從家族角度，還是從新受托人角度，都需要清晰界定各方的權(quán)利義務關系。《信托法》等法律法規(guī)雖對受托人履職有原則性、缺省性規(guī)定，但具體到每一個家族信托，其家族選擇和受托人特點，都決定了有一些個性化的條款需要重新協(xié)商、確定，依此締結(jié)一份新的信托合同從商務上來說是十分必要的。

二、新信托合同的內(nèi)容和締結(jié)主體

（一）新信托合同的主要內(nèi)容

承上所述，新信托合同的主要內(nèi)容是規(guī)范新受托人的履職行為，以實現(xiàn)家族信托目的。具體舉例而言：

1、信托財產(chǎn)的管理方法

原信托合同約定的信托財產(chǎn)管理方法如果新受托人能夠執(zhí)行，則可以沿用原信托合同約定；但如果新受托人出于合規(guī)原因、內(nèi)部制度原因等無法執(zhí)行的，則需協(xié)商變更信托財產(chǎn)管理方法。

2、受托人的報酬

每家信托公司對于家族信托業(yè)務收費各有規(guī)定，就新受托人的收費時間、金額或標準，需在新信托合同中予以明確。

3、信息披露的頻次和方式等

在法定最低要求之上，每家信托公司對于家族信托業(yè)務信息披露的頻次和方式各有規(guī)定，就新受托人的信息披露義務履行，需在新信托合同中予以明確。

4、投資顧問等角色的準入

很多信托項目中會就信托財產(chǎn)的投資配置聘請專門的投資顧問，而信托公司一般對合作機構(gòu)采取名單制管理，不同信托公司的白名單往往不同，所以一個信托項目變更受托人，如該項目有投資顧問，則該投資顧問是否在新受托人的白名單中？是否能夠延續(xù)原來的投資顧問協(xié)議？這些問題需要新受托人的確認，并體現(xiàn)在信托合同及相關文件中。信托項目中的其他輔助角色也會有類似問題。

（二）新信托合同的締結(jié)主體

信托設立時，信托合同的締結(jié)主體是十分明確的，即由委托人與受托人簽署信托合同。但在原受托人破產(chǎn)更換新受托人情形下，如果需要簽署新信托合同，誰來與新受托人簽署呢？筆者認為，此時可以根據(jù)“誰選任、誰簽署”的原則確定，具體言之：

1、信托文件規(guī)定的人，比如說信托監(jiān)察人、信托保護人

根據(jù)《信托法》第四十條，受托人職責終止的，首先是依照信托文件規(guī)定選任新受托人。家族信托文件規(guī)定的新受托人選任方法，較為科學合理的可以是授權(quán)家族信托的監(jiān)察人或保護人依據(jù)一定標準來選任新受托人[1]。新受托人選定后，由家族信托的監(jiān)察人或保護人與新受托人締結(jié)一份新的信托合同。

2、家族成員

根據(jù)《信托法》第四十條，受托人職責終止的，信托文件如未規(guī)定新受托人的選任內(nèi)容，由委托人選任；委托人不指定或者無能力指定的，由受益人選任；受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護人代行選任。因此，新的受托人可能由委托人、受益人或其監(jiān)護人等家族成員選任。無論是誰選任，都應由選任人與新受托人簽署一份新的信托合同，對新受托人履職事項等作出約定。

三、總結(jié)

實際上，以上只是對信托公司破產(chǎn)后，家族信托新受托人信托合同締結(jié)問題的一個非常初步的探討，還有很多進一步的問題需要仔細分析、謹慎處理、立法兜底，比如說新的信托合同可以對原信托合同哪些條款作出變更、哪些不能變更問題，哪些主體可以變更哪些條款、不能變更哪些條款問題，因為這都關系到委托人設定的信托目的能否更好實現(xiàn)問題，茲事體大。當然，無論立法怎么規(guī)定，都不一定能夠非常詳盡、非常貼近委托人的內(nèi)心，要想解決這一問題，最好的辦法還是委托人謹慎選擇受托人，并在信托文件中盡可能地表達內(nèi)心意思，規(guī)劃出一旦需要更換新受托人時，新受托人的選任主體、選任條件、選任程序等完整方案，以保障家族信托設立目的的實現(xiàn)。

注解

[1]可參考《信托法》第六十八條規(guī)定，“公益信托的受托人違反信托義務或者無能力履行其職責的，由公益事業(yè)管理機構(gòu)變更受托人。”

鐘向春

管委會主任 | 高級合伙人

郵箱：zhongxiangchun@junzejun.com

鐘向春律師的主要執(zhí)業(yè)領域為金融資產(chǎn)管理、家族財富管理、爭議解決（訴訟、仲裁）、公司并購、項目投融資、不良資產(chǎn)處置等民商事領域。

鐘向春律師不僅法學功底深厚，在中國政法大學和清華大學先后獲得法學學士、碩士、博士學位，且精通各類金融機構(gòu)的產(chǎn)品和業(yè)務，對金融商事領域有深刻的行業(yè)認知，熟悉金融監(jiān)管及企業(yè)真實需求，熟悉行業(yè)知識及交易習慣，在重要商事交易中起到關鍵作用。鐘向春律師親自主持的創(chuàng)新金融資產(chǎn)管理業(yè)務交易金額以千億元計；并代理多起資產(chǎn)管理、財富傳承領域重大案件。

鐘向春律師十分注重學習和研究，長期專注于資產(chǎn)管理領域的法律理論與實務，多次參與金融立法咨詢和研討，先后發(fā)表數(shù)篇金融法律方面學術(shù)論文，著有《我國營業(yè)信托受托人謹慎義務研究》一書；參與編寫《家族財富管理之道——目標管理下的系統(tǒng)規(guī)劃》、《中國信托業(yè)發(fā)展報告》等著作。

特別聲明：以上文章內(nèi)容僅代表作者本人觀點，不代表ESG跨境電商觀點或立場。如有關于作品內(nèi)容、版權(quán)或其它問題請于作品發(fā)表后的30日內(nèi)與ESG跨境電商聯(lián)系。