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沒有“無船承運人”資質(zhì)的貨代出提單是否有效？將面臨哪些處罰？

2018-05-18

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俗話說，道有道義，行有行規(guī)！當(dāng)今社會，開個車要有駕照這樣的道理大家都懂，可是開貨代攬貨需要有無船承運人資格，這樣的道理不僅有些貨代不懂，可能有些出口企業(yè)也不太留意！然而，沒資質(zhì)假裝“不懂”這個道理的貨

俗話說，道有道義，行有行規(guī)！

當(dāng)今社會，開個車要有駕照這樣的道理大家都懂，可是開貨代攬貨需要有無船承運人資格，這樣的道理不僅有些貨代不懂，可能有些出口企業(yè)也不太留意！

然而，沒資質(zhì)假裝“不懂”這個道理的貨代，以后日子不會好過了！

不懂這個行規(guī)，貿(mào)然和沒有無船承運人資質(zhì)的貨代合作的外貿(mào)出口企業(yè)，也將會賠了運費又丟貨！

先解釋兩個基本定義：

NOVCC：全稱 Non-Vessel Operating Common Carrier，即無船承運人。

無船承運人：根據(jù)我國《海運條例》，無船承運人叫做無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者——指以承運人身份接受托運人（一般為貨主）的運輸委托，簽發(fā)自己的提單或者其他運輸單證，向托運人收取運費，通過國際船舶運輸經(jīng)營者（實際承運人）完成國際海上貨物運輸，承擔(dān)承運人責(zé)任的人。

再看看兩個有深刻教訓(xùn)意義案例：

?案例一

某企業(yè)（姑且稱之為“張三”）委托一家貨代公司（姑且稱之為“李四”）辦理貨物運輸手續(xù)，李四最后向一家沒有在交通部備案的無船承運人（姑且稱之為“王五”）訂艙。

結(jié)果貨物在運輸過程中發(fā)生了貨損，張三向王五無船承運人索償，法院會認(rèn)定王五就是承運人——不管你有沒有NVOCC的資質(zhì)，反正你可以享受承運人的一切抗辯。

然而這個王五通常是沒有錢的，很可能就是個皮包公司，張三只能去責(zé)問李四 “你為什么向王五這樣的三無公司訂艙？你要承擔(dān)責(zé)任！”

這個時候李四會說：“法院都認(rèn)定王五是承運人了，而且你當(dāng)初對提單也沒提出過異議，我有什么責(zé)任？”

最后的結(jié)局是，王五沒錢賠，李四沒責(zé)任，張三勝訴了卻拿不到錢。

從世界范圍而言，從事運輸行業(yè)的貨運代理公司數(shù)以萬計，很多貨代公司在從事貨運代理業(yè)務(wù)的同時，也會自己簽發(fā)提單，從事無船承運業(yè)務(wù)，因為大部分情況下，吃運費的差價遠(yuǎn)遠(yuǎn)比傭金賺的多。

很多這樣的無船承運人是資金實力并不強的貨代公司，這樣的承運人一旦承運的貨物出現(xiàn)問題，幾乎沒有什么賠償能力，貨主或者其他委托方的權(quán)益根本得不到保障。

?案例二

中國貨主通過中國貨代向英國貨代（中國貨代的海外代理）在英國訂艙，貨物是從英國運至中國，英國貨代簽發(fā)了多式聯(lián)運提單。

結(jié)果發(fā)生了貨損，中國貨主以中國貨代選了未在交通部備案的無船承運人為由，要求中國貨代承擔(dān)賠償責(zé)任。

看到這里有人不禁想問：英國貨代在英國簽提單的行為，受《中華人民共和國國際海運條例》的約束嗎？

當(dāng)然了，只要它運輸?shù)呢浳镞M出中國港口，就要受到《中華人民共和國國際海運條例》的約束。根據(jù)《中華人民共和國國際海運條例實施細(xì)則》，第三條規(guī)定：

無船承運業(yè)務(wù)涉及到在中國境內(nèi)的攬貨、交貨、代理等行為，實際上等同于在中國內(nèi)進行經(jīng)營，必須受到《中華人民共和國國際海運條例》的約束。

外國的NVOCC無論是從中國港口往國外運貨，還是要運貨到中國港口來，都要受到《中華人民共和國國際海運條例》的約束。

還有人要問：中國貨代選了未在交通部備案的無船承運人，要承擔(dān)什么責(zé)任？

中國貨代要對貨損承擔(dān)賠償責(zé)任。這個答案是長期司法實踐最終得出的結(jié)論，為什么呢？

正是意識到了這樣的風(fēng)險，交通部在2001年制定出臺了《中華人民共和國國際海運條例》，對包括無船承運人在內(nèi)的經(jīng)營國際船舶運輸業(yè)務(wù)的企業(yè)進行了整頓。其中第七、八條是這樣規(guī)定的：

第七條經(jīng)營無船承運業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院交通主管部門辦理提單登記，并交納保證金。

在中國境內(nèi)經(jīng)營無船承運業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)在中國境內(nèi)依法設(shè)立企業(yè)法人。

第八條無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在向國務(wù)院交通主管部門提出辦理提單登記申請的同時，附送證明已經(jīng)按照本條例的規(guī)定交納保證金的相關(guān)材料。

這兩條里有幾個關(guān)鍵詞：“提單登記”“保證金”“中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)法人”，可以看出，我國在立法上是傾向于保護中國貨主的利益的。

這突出表現(xiàn)在，想在中國境內(nèi)從事無船承運人業(yè)務(wù)，必須在中國設(shè)立企業(yè)、無船承運人要在交通部備案（提單登記），而要想備案，需要繳納人民幣80萬保證金！

在2012年通過了《最高人民法院關(guān)于審理海上貨運代理糾紛案件若干問題的規(guī)定》，其中有兩條是這么規(guī)定的：

“第十一條貨運代理企業(yè)未盡謹(jǐn)慎義務(wù)，與未在我國交通主管部門辦理提單登記的無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者訂立海上貨物運輸合同，造成委托人損失的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

第十二條貨運代理企業(yè)接受未在我國交通主管部門辦理提單登記的無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者的委托簽發(fā)提單，當(dāng)事人主張由貨運代理企業(yè)和無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者對提單項下的損失承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”

所以，在這個案子里，中國貨代肯定是要承擔(dān)賠償責(zé)任的。

最后再說句案外的話，談到最高法院和交通部要“斬盡殺絕”，前面那兩條還不是全部，第十四條才是最要命的，建立了法院和交通部的聯(lián)動機制：

“第十四條人民法院在案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)不具有無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營資格的貨運代理企業(yè)違反《中華人民共和國國際海運條例》的規(guī)定，以自己的名義簽發(fā)提單、海運單或者其他運輸單證的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)交通主管部門發(fā)出司法建議，建議交通主管部門予以處罰。”

把這三條匯總一下，貨代企業(yè)既不能與沒備案的NVOCC“訂立運輸合同”，又不能“接受”沒備案的NVOCC的“委托”。

法院發(fā)現(xiàn)貨代沒有備案就從事NVOCC業(yè)務(wù)的，不但不能置之不理，反而“應(yīng)當(dāng)”向交通部發(fā)司法建議書，通俗的講就是“這有違規(guī)的，來處罰！”而《中華人民共和國國際海運條例》是這么規(guī)定的：

“第四十條　未辦理提單登記、交納保證金，擅自經(jīng)營無船承運業(yè)務(wù)的，由國務(wù)院交通主管部門或者其授權(quán)的地方人民政府交通主管部門責(zé)令停止經(jīng)營；有違法所得的，沒收違法所得；

違法所得10萬元以上的，處違法所得2倍以上5倍以下的罰款；

沒有違法所得或者違法所得不足10萬元的，處5萬元以上20萬元以下的罰款。”

直到今日，仍不鮮見有貨代公司違規(guī)操作，不去備案就敢印制、簽發(fā)自己的提單，以NVOCC的身份去攬貨。

法院和交通部兩面夾擊下，可以預(yù)見到的是，國內(nèi)對航運市場的整頓力度會越來越強，沒有在交通部備案的NVOCC的市場會越來越小，無船承運人市場必將走向規(guī)范。

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